+7 (812) 275-6434
Санкт-Петербург, Суворовский пр., дом 33, офис 8

Коммерческая тайна в медицине

В большой аналитической статье адвоката Ольги Зиновьевой подробно анализируется динамика правового регулирования института коммерческой тайны, особенности коммерческой тайны медицинских организаций, предмет и объект охраны, порядок создаия механизма защиты коммерческой тайны в клинике, виды ответственности за нарушение коммерческой тайны


Продекларированная реструктуризация системы здравоохранения и уже идущая практическая реорганизация учреждений здравоохранения, направленная, в том числе, на более активную экспансию медицинских учреждений на рынок медицинских услуг, включение их в оборот услуг в сфере охраны здоровья посредством не искусственного создания им конкурентных преимуществ (административных, имущественных, налоговых и т.п.), а самостоятельного восприятия ими рыночных механизмов, требует от медицинских учреждений освоения и активного включения в существующие микроэкономические процессы, что не только желательно, но и просто необходимо для развития их рыночного потенциала.
Одним из действенных рыночных рычагов является создание субъектом рынка медицинских услуг собственного информационного капитала, его оценка, создание и функционирование механизмов его защиты.
Настоящая статья продолжает начатую в одной из предыдущих публикаций серию статей, посвящённых конфиденциальным сведениям в медицине. Врачебная тайна, бывшая предметом рассмотрения в предыдущей статье, отличается от иных сведений, носящих конфиденциальный характер, и коммерческой тайны, в частности, тем, что объём сведений, её составляющих, механизм охраны и меры ответственности за её разглашение устанавливаются извне, не самим субъектом-носителем информации, а государством через присущий ему механизм установлений. Кроме того, врачебная тайна как таковая и отдельные составляющие её сведения не являются ни средством, ни методом конкурентной борьбы и наличие сведений, составляющих врачебную тайну, «в активе» медицинской организации не является в конкурентной борьбе преимуществом.

Современный рынок медицинских услуг как услуг, основанных, в том числе, на новейших методиках и способах лечения, на использовании генной инженерии и биотехнологий, на уникальных разработках, обладающих охраноспособными характеристиками, требует от субъектов рынка активных действий, направленных на защиту собственного интеллектуального потенциала, что, в свою очередь, обеспечивает соответствующему субъекту рынка медицинских услуг преимущественное положение в процессе конкурентной борьбы.
Коммерческий (то есть имеющий эквивалентную оценку, в том числе опосредованную) интерес представляет не только научная и прикладная информация, которая обеспечивает уникальность собственно производимых услуг, но и информация, касающаяся организации производства услуг, информация о кадровой политике, информация, касающаяся позиционирования носителя информации на рынке соответствующих услуг и прочая информация, касающаяся функционирования субъекта рынка медицинских услуг на однородном рынке и дающая последнему реальную или потенциальную возможность для успешной конкуренции.

Действующее законодательство относит коммерческую тайну к объектам гражданских прав, то есть определяет, что правоотношения между юридическими лицами, физическими лицами, а также Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации и муниципальными образованиями как субъектами гражданских прав могут складываться, изменяться и прекращаться в том числе и по поводу коммерческой тайны, наряду с вещами, деньгами, ценными бумагами, интеллектуальной собственностью и иными нематериальными благами.
Согласно принятой классификации, коммерческая тайна относится к ограниченно оборотоспособным объектам гражданских прав. Так, те объекты гражданских прав, которые не ограничены законодателем или иным лицом (как правило, собственником или лицом, выполняющим его функции) в обороте, могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (например, реорганизации юридического лица) либо иным способом.
Коммерческая тайна как ограниченно оборотоспособный объект может отчуждаться исключительно с прямого разрешения обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, то есть лица, владеющего информацией, составляющей коммерческую тайну, на законном основании, ограничившего доступ к этой информации и установившего в отношении ее режим коммерческой тайны.
29 июля 2004 г. был подписан Федеральный закон № 98-ФЗ «О коммерческой тайне», который определил основные понятия института коммерческой тайны, необходимые для его функционирования.
Следует отметить, что коммерческая тайна и ранее, до принятия и вступления в силу упомянутого закона, находилась в рамках правового поля и регулировалась одновременно и нормами одноименного закона, и нормами Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», и рядом норм Гражданского Кодекса Российской Федерации.
Целями Федерального Закона «О коммерческой тайне» является регулирование отношений, связанных с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации, охраной её конфиденциальности в целях обеспечения баланса интересов обладателей информации, составляющей коммерческую тайну, и других участников регулируемых данным законом отношений, в том числе государства, на рынке товаров, работ и услуг и предупреждения недобросовестной конкуренции. Кроме того, отдельной целью закон ставит определение сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну.    
Федеральный Закон «О коммерческой тайне» придерживается тех же принципов отнесения определённой информации к конфиденциальной, что и до введения названного закона в действие.
Важной новацией в законодательстве стало определение основных понятий института коммерческой тайны, в частности - определение самого понятия «коммерческой тайны», до этого имевшего скорее доктринальное (научное или теоретическое) толкование.

Так, коммерческая тайна определена как конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.
При этом к информации, составляющей коммерческую тайну, законом отнесена научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны.
Таким образом, законодателем коммерческая тайна определена как некое свойство информации, её составляющей. На взгляд автора, данную формулировку нельзя признать удачной, поскольку такое свойство как конфиденциальность любой информации, в том числе сведений, составляющих коммерческую тайну, будучи свойством субъективным, само по себе не определяет ни статус, ни объём такой информации, и уж тем более не раскрывает порядка пользования такой информацией. Иными словами, понятие «конфиденциальность информации» никоим образом не тождественно понятию «коммерческая тайна», которое является сочетанием самой информации и режима её охраны, введённого обладателем такой информации, который практически всегда является собственником этой информации. Кроме того, определение в названном законе коммерческой тайны как «конфиденциальности» вошло в противоречие со ст. 139 Гражданского Кодекса РФ, которая относит коммерческую тайну к объектам гражданских прав, к которым «конфиденциальность» как свойство объекта отнесено быть не может.

Однако с прикладной точки зрения больший интерес представляет перечень информации, который может составлять коммерческую тайну её обладателя, а также те обязательные свойства, которыми такая информация должна обладать, чтобы её владелец смог воспользоваться существующим механизмом правовой защиты.
Во-первых, любая информация, составляющая коммерческую тайну, должна представлять собой реальную и (или) потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности её третьим лицам, то есть обеспечивать (действительно или возможно) своему обладателю преимущественное положение на рынке соответствующих товаров, работ и услуг; при этом такое преимущественное положение не может быть достигнуто при распространении такой информации среди третьих лиц. Здесь следует обратить внимание на то, что ни законодатель, ни сложившиеся в области защиты коммерческой тайны обычаи делового оборота не указывают на круг этих лиц, то есть коммерческая ценность может быть обеспечена не только сохранением конкретной информации втайне от неопределённого круга лиц, но и от хотя бы одного лица.
Вопрос наличия в конкретной информации действительной (реальной) и (или) потенциальной коммерческой ценности законодателем совершенно справедливо оставлен открытым. Думается, что наличие либо отсутствие в конкретной информации подобной ценности должно определяться владельцем информации самостоятельно. В том случае, когда неясно, имеет ли та или иная информация реальную или потенциальную коммерческую ценность, решение об этом руководитель предприятия может принять самостоятельно либо воспользоваться процедурой, определённой внутренними локальными нормативными актами (например, Положением о конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, либо Положением об охране коммерческой тайны, принятым на предприятии).
Во-вторых, к информации, составляющей коммерческую тайну, не должно быть свободного доступа на законном основании. Ниже будет подробно охарактеризован перечень информации, не могущей составлять коммерческую тайну. Здесь же отметим, что речь в первую очередь идёт о действительной невозможности третьим лицам свободно (то есть без разрешения владельца информации) ознакомиться с данной информацией, то есть об ограничении информации в гражданском обороте.
Под «невозможностью свободного ознакомления с информацией» понимается отсутствие какого-либо обнародования сведений, содержащих коммерческую тайну, в любых источниках информации, невозможность понять сущность информации и порядка её применения по результатам применения, отсутствие свободного доступа к производственным площадям обладателя информации, к технологическому оборудованию, использующему информацию, или непосредственно к информации, составляющей коммерческую тайну, невозможность легко получить информацию законным образом третьими лицами. Отсутствие свободного доступа к информации и невозможность легкого получения информации законным образом соответствует принципу неизвестности такой информации третьим лицам.
В-третьих, обладатель информации (собственник, владелец), должен предпринимать определённые меры (и часть их зафиксирована в комментируемом законе) к охране своей конфиденциальной информации. Закон содержит ряд обязательных мер, предпринимаемых владельцем информации к её охране. Ниже эти меры и их практическая реализация будут рассмотрены более подробно; здесь же необходимо отметить, что принятие собственником (владельцем, обладателем) информации активных и действенных мер к её защите является обязательным и необходимым условием для обеспечения защиты нарушенных прав обладателя конфиденциальной информации со стороны закона. Иными словами, в случае утечки конфиденциальной информации, составляющей коммерческую тайну субъекта, и нанесения тем самым или вследствие этого убытков владельцу, последний не может надеяться на судебную и иную правомерную защиту своих  нарушенных прав, если меры по защите информации им не предпринимались вовсе либо были недостаточными, несистемными или неадекватными. Доказывание потерпевшей стороной в суде действительной и (или) потенциальной коммерческой ценности такой информации, факта завладения информацией третьим лицом и причинения тем самым убытков владельцу информации не принесут желаемого успеха, поскольку при отсутствии превентивных защитительных мер со стороны потерпевшего доказать факт незаконного завладения информацией практически невозможно; кроме того, отсутствие системы мер защиты конфиденциальной информации практически всегда свидетельствует об отсутствии со стороны собственника информации понимания ценности этой информации до её утечки.

Для раскрытия понятия коммерческой тайны в медицинской деятельности необходимо более подробно остановиться на том объёме информации, который, обладая всеми перечисленными выше признаками сведений, составляющих коммерческую тайну, может защищаться субъектом рынка медицинских услуг и получить правовую защиту со стороны закона, а также правоохранительных и судебных органов.

Так, к информации, могущей составлять коммерческую тайну клиники исходя из специфики медицинской деятельности, относится:

  1. охраноспособная информация, охраняемая в соответствии с законодательством Российской Федерации об интеллектуальной собственности - изобретения, промышленные образцы, полезные модели, исключительные права на которые защищаются соответственно патентами на изобретение, свидетельствами на промышленный образец или полезную модель, в отношении которых владелец информации (медицинское учреждение, предприятие) как правообладатель принял решение не защищать информацию охранными грамотами Российской Федерации (патентом, свидетельствами) с обязательным опубликованием формулы изобретения, описания промышленного образца или полезной модели, вследствие большей коммерческой ценности из-за неизвестности такой информации третьим лицам, нежели из-за открытости такой информации вследствие получения в установленном законом порядке патента и (или) свидетельства;
  2. техническая информация - секреты производства услуг, то есть информация, знания и опыт, используемые медицинским учреждением, предприятием в процессе оказания услуг, в частности, информация, относящаяся к технологиям оказания услуг, иной технологии, касающейся изготовления продукции и услуг обладателя информации, а именно техническая информация, содержащаяся в:
заявках на выдачу патентов, находящихся в стадии оформления и (или) по которым не было публикации;
научных отчётах;
методиках и протоколах проведения экспериментов;
перечнях проводимых (проведённых) научно-исследовательских работ, включая работы, проводимые (проведённые) работниками медицинского учреждения, предприятия, а также работы, выполняемые другими лицами по договорам, в которых медицинское учреждение, предприятие  выступает заказчиком научно-исследовательских работ, а также в любой документации и материалах научно-исследовательских работ, выполняемых по поручению или выполняемых с ведома или без ведома медицинского учреждения, предприятия на его технологической и методологической базе;
статистических расчётах;
методиках расчёта;
рецептурах;
данных о составе и характеристиках материалов;
данных о составе и комплектующих используемого или планируемого к использованию оборудования, включая промежуточные чертежи в стадии разработки;
спецификациях;
документации по разработке методов и методик производства и оказания  услуг;
инструкциях по настройке оборудования;
инструкциях по применению технических средств и технологий;
сведениях о планируемых мероприятиях;
иной форме сохранения информации.

3. экономическая информация - финансовые, коммерческие, рекламные, сбытовые секреты, знания и опыт, связанные с ведением коммерческих операций, со сведениями о наиболее выгодных формах использования денежных средств, со структурой цен на производимые и оказываемые услуги, со сложившейся конъюнктурой рынка, иной информацией в этой области, то есть информация, содержащаяся в:

договорах с контрагентами, гражданами, творческими и иными коллективами;
картотеках или иных сведениях о клиентах и поставщиках; 
аналитических отчётах дистрибьюторов, агентов, дилеров, представителей;
данных финансово-бухгалтерской отчётности;
данных об экономической стороне организации производства и оказания услуг;
сведениях о размерах имущества медицинского учреждения, предприятия и его денежных средствах;
сведениях о вложении средств в доходные активы (ценные бумаги) других предприятий, в процентные облигации и займы, в уставные капиталы других предприятий, в уставные фонды совместных предприятий;
сведения о кредитных, торговых, иных обязательствах медицинского учреждения, предприятия, вытекающих из российского законодательства и заключённых договоров;
схемах финансовых операций;
информации о рынках сбыта;
сведениях о тактике и времени выхода на рынок;
сведениях о планируемом участии в ярмарках, выставках, иных мероприятиях;
сведениях о размерах скидок, условиях платежей, ценах;
данных по методам рекламы;
методиках обучения работников медицинского учреждения, предприятия, в том числе обучения их практическим профессиональным навыкам на его технологической и методологической базе, а также контрагентов медицинского учреждения, предприятия;
аналитических и прогнозных отчётах по развитию бизнеса;
иной форме сохранения информации.управленческая информация - информация, знания и опыт, относящиеся к структуре и методам управления и руководства движением внешних ресурсов, позволяющим наладить и осуществлять эффективное взаимодействие различных производственных и управленческих структур медицинского учреждения, предприятия, а также к решению кадровых вопросов, то есть информация, содержащаяся в:
схемах управления производством услуг;
картотеках штатных работников;
сведениях о соотношении штатных работников и работников, работающих по совместительству;
иной форме сохранения информации;

4. правовая информация - информация, знания и опыт, касающиеся применения организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, налогообложения медицинского учреждения, предприятия и его работников, кадровой политике обладателя информации;
5. ноу-хау (Know how) - знания и решения технической, торговой, административной, финансовой или иной природы, которые применяются практически в связи с предпринимательской деятельностью (в определении Международной комиссии по защите промышленной информации (AIPPI), 1974 г.) - секреты производства, техническая, организационная, коммерческая информация, знания и опыт, обладатель которых, при условии неизвестности о них третьим лицам, отсутствия свободного доступа на законном основании и принятия надлежащих мер к охране их конфиденциальности, имеет право на защиту от их незаконного использования третьими лицами.

Законом определён перечень информации, которая не может составлять коммерческую тайну.
Так, обладатель информации, несмотря на наличие в ней действительной (реальной) и (или) потенциальной коммерческой ценности, не вправе распространять принятый режим коммерческой тайны на следующие виды информации:

на информацию, содержащуюся в учредительных документах юридического лица (Устава, Учредительного договора, Положения и т. п.), в документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателей в соответствующие государственные реестры (например, Свидетельство о внесении сведений о юридическом лице в единый государственный реестр юридических и лиц с присвоением Основного государственного регистрационного номера (ОГРН));
на информацию, содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;
на информацию о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;
на информацию о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;
на информацию о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест;
на информацию о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;
на информацию о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;
на информацию об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;
на информацию о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;
на информацию о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица.

Данный перечень не является исчерпывающим, поскольку иными федеральными законами к нему могут быть отнесены любые иные сведения.
Собственно, до установления данного перечня комментируемым законом, перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну любого субъекта предпринимательской деятельности, был установлен Постановлением Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. N 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну", которое содержало в себе ряд интересных видов подобных сведений.
Так, запрещалось относить к коммерческой тайне информацию, содержащуюся в документах о платежеспособности, документах об уплате налогов и обязательных платежей, сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах, малых предприятиях, товариществах, акционерных обществах, объединениях и других организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью.
Отдельный пункт Постановления содержал запрет государственным и муниципальным предприятиям до и в процессе их приватизации относить к коммерческой тайне данные о размерах имущества предприятия и его денежных средствах, о вложении средств в доходные активы (ценные бумаги) других предприятий, в процентные облигации и займы, в уставные фонды совместных предприятий, о кредитных, торговых и иных обязательствах предприятия, вытекающих из законодательства РСФСР (РФ) и заключенных им договоров, о договорах с кооперативами, иными негосударственными предприятиями, творческими и временными трудовыми коллективами, а также отдельными гражданами.
Однако поскольку в Федеральном законе «О коммерческой тайне» право расширять перечень сведений, не могущих составлять коммерческую тайну, предоставлено только иным федеральным законам, на настоящий момент можно утверждать, что иных подобных сведении российское законодательство не содержит.
Наконец, к сведениям, составляющим коммерческую тайну, не относятся сведения, образующие иной вид тайны - государственную тайну. Возможна ситуация, когда те или иные конфиденциальные сведения являются одновременно и коммерческой, и государственной тайной по сути содержащейся информации. Однако обладатель такой информации не вправе использовать её для извлечения собственной коммерческой выгоды, равно как и не вправе предусматривать и реализовывать комплекс охранных мер, направленных на защиту такой информации.
Необходимо отметить, что, несмотря на широкие полномочия обладателя по созданию защитительного режима коммерческой тайны и на предусмотренную комментируемым законом ответственность за нарушение коммерческой тайны, а также на сравнительно небольшой перечень сведений, который не могут включаться в коммерческую тайну, её защищённость перед государственными органами остаётся весьма относительной: законом предусмотрена обязанность обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, по мотивированному требованию органа государственной власти, иного государственного органа, органа местного самоуправления предоставлять им на безвозмездной основе информацию, составляющую коммерческую тайну. Мотивированное требование о предоставлении должно быть подписано уполномоченным должностным лицом, содержать указание цели и правового основания затребования информации, составляющей коммерческую тайну, и срок предоставления этой информации. В случае отказа обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, предоставить ее органу государственной власти, иному государственному органу, органу местного самоуправления данные органы вправе затребовать эту информацию в судебном порядке. Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, а также органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления, получившие такую информацию, обязаны предоставить эту информацию по запросу судов, органов прокуратуры, органов предварительного следствия, органов дознания по делам, находящимся в их производстве, в порядке и на основаниях, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации. На документах, предоставляемых указанным органам и содержащих информацию, составляющую коммерческую тайну, должен быть нанесен гриф "Коммерческая тайна" с указанием ее обладателя (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).
Более того, законом предусматривается ответственность за непредставление информации по требованию государственных органов, а также за воспрепятствование получению должностными лицами этих органов указанной информации. Комментируемый закон в этой части содержит отсылочную норму, устанавливая, что ответственность обладателя информации должна в этом случае устанавливаться российским законодательством. Между тем, действующим российским законодательством не предусмотрено ни административной, ни уголовной ответственности за невыполнение требований по предоставлению сведений, составляющих коммерческую тайну. Остаётся надеяться, что в недалёком будущем этот пробел будет законодателем устранён.
Подробнее следует остановиться на тех обязательных мерах, которые обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, должен принимать к её защите. Законодателем учтено, что основными путями утечки ценной информации являются работники обладателя и контрагенты по гражданско-правовым договорам, поскольку и тем, и другим в процессе трудовых или гражданско-правовых отношений или совместной работы становится доступной информация, могущая включать, а иногда и прямо отнесённая её обладателем к категории коммерческой тайны.
Поистине эпохальным следует считать легально прописанные права обладателя коммерческой тайны по защите её со стороны собственных работников. В течение длительного времени меры обладателя информации по её защите, выраженные в локальных нормативных актах (соответствующих Положениях, Инструкциях, включениях в трудовые договоры и т.п.), встречали негативную оценку со стороны судебных и в первую очередь проверяющих органов - Государственной инспекции по труду (Рострудинспекции). Объяснялось это тем, что действующий Трудовой Кодекс Российской Федерации, будучи достаточно либеральным по отношению к работодателю в сравнении с предыдущим Кодексом законов о труде РСФСР, всё-таки не позволял работодателю защищаться от злого умысла или нерадивости собственных работников в той мере, к которой стремились работодатели, обладающие действительно ценной информацией.
Во-первых, закон однозначно указывает, что обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, полученной в рамках трудовых отношений, является работодатель. В случае получения работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя результата, способного к правовой охране в качестве изобретения, полезной модели, промышленного образца, топологии интегральной микросхемы, программы для электронных вычислительных машин или базы данных, отношения между работником и работодателем регулируются в соответствии с законодательством Российской Федерации об интеллектуальной собственности. Законодательство же об интеллектуальной собственности определяет права на результаты интеллектуальной деятельности, полученные в рамках служебного задания, как принадлежащие работодателю, за исключением личных неимущественных прав автора.

Закон установил, что в целях охраны конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений работодатель обязан предпринять следующие меры:

ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты;
ознакомить под расписку работника с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение;
создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны.

С практической точки зрения реализация этих мер может выражаться в принятии в медицинском учреждении (на предприятии) Положения о режиме конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну, которое должно содержать подробный перечень таких сведений, информацию, которая не относится к коммерческой тайне, перечень обязательных и факультативных мер, принимаемых обладателем информации по её защите, обязанности работников и контрагентов обладателя по защите коммерческой тайны, а также ответственность, наступающую за разглашение или иное нарушение права обладателя на коммерческую тайну.
Следует отметить, что понятие «работник» в данном случае включает лиц, работающих по трудовому договору, принятых на постоянную работу или работу по совместительству независимо от режима труда, трудовой функции и иных существенных и иных условий трудового договора.
Важным моментом является то, что допуск работника к информации, составляющей коммерческую тайну, осуществляется с его согласия, если это не предусмотрено его трудовыми обязанностями. Целесообразно оформлять такое согласие в письменной форме, при этом допуск работника к коммерческой тайне может предусматривать принятие работником письменных обязательств перед обладателем информации по соблюдению установленного режима конфиденциальности, ознакомление работника с перечнем сведений, составляющих коммерческую тайну, к которым работник имеет право доступа, ознакомление работника с действующим российским законодательством о коммерческой тайне, предусматривающим ответственность за нарушение режима коммерческой тайны.
Кроме того, работодатель при введении режима охраны коммерческой тайны вправе, помимо отобрания соответствующей расписки у работника, приказом по предприятию (учреждению) ввести новую редакцию трудовых договоров с работниками, если перезаключение трудовых договоров в новой редакции не влечёт изменение существенных условий труда работников. Открытым остаётся вопрос, является ли возложение на работника дополнительной обязанности по сохранению коммерческой тайны работодателя изменением существенных условий труда работника, влекущим необходимость предварительного уведомления работника за два месяца до введения. На этот вопрос скорее следует ответить отрицательно, поскольку обязанность хранить коммерческую тайну есть пассивная обязанность, не требующая от работника выполнения дополнительных функций и не изменяющих общий объём его трудовых обязанностей.
Исходя из общего толкования законодательства, можно утверждать, что работодатель-обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, имеет право отказать в приёме на работу лицу, не берущему на себя обязательства по соблюдению коммерческой тайны, либо перевести работника по согласованию с ним на другую работу, не связанную с соблюдением режима конфиденциальности, либо уволить работника в случае невозможности перевода его на другую работу и отказа в принятии на себя обязательств по соблюдению режима конфиденциальности.

В целях соблюдения конфиденциальности работник обязан:

выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны;
не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях, а также не содействовать в этом третьим лицам;
не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, после прекращения трудового договора в течение срока, предусмотренного соглашением между работником и работодателем, заключенным в период срока действия трудового договора, или в течение трех лет после прекращения трудового договора, если указанное соглашение не заключалось;
возместить причиненный работодателю ущерб, если работник виновен в разглашении информации, составляющей коммерческую тайну, ставшей ему известной в связи с исполнением им трудовых обязанностей;
передать работодателю при прекращении или расторжении трудового договора имеющиеся в пользовании работника материальные носители информации, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну (документы, носители электронной информации, иные материалы).

Интересной нормой является установление права работника обжаловать в судебном порядке незаконное установление режима коммерческой тайны в отношении информации, к которой он получил доступ в связи с исполнением им трудовых обязанностей. Эта норма интересна тем, что согласуется с принципом трудового законодательства о невозможности установления в трудовых договорах и иной локальной нормативной документации положений, ухудшающих права работника в сравнении с действующим трудовым законодательством. Однако, анализируя комментируемый закон, можно сделать вывод, что весь закон так или иначе если не ухудшает, то осложняет положение работника, связанного в силу трудовых обязанностей с коммерческой тайной своего работодателя. Поэтому цель законодателя при введении описываемой нормы не совсем ясна, тем более что работник вправе оспаривать «незаконное установление режима коммерческой тайны». Думается, что в данном случае, если исходить из норм действующего гражданского процессуального законодательства, оспаривание должно происходить не в исковом порядке, а в порядке обжалования действий и решений, нарушающих права и свободы граждан; данный же порядок при распределении предмета доказывания на стороны возлагает бремя доказывания законности введения режима коммерческой тайны на работодателя как на заинтересованное лицо, чьи действия или решения обжалуются в судебном порядке.
Помимо активных защитительных мер, направленных в отношении собственных  работников, обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, вправе принимать подобные меры в отношениях с контрагентами по гражданско-правовым договорам, включая лицензионные.
Наиболее эффективным в этом случае является определение условий охраны конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, в тексте гражданско-правового договора, в том числе в случае реорганизации или ликвидации одной из сторон договора в соответствии с гражданским законодательством, а также обязанность контрагента по возмещению убытков при разглашении им этой информации вопреки договору.

Помимо включения соответствующих норм в трудовые и гражданско-правовые договоры, обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, обязан предпринимать следующие меры, направленные на её защиту:

определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;
ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;
ведение учёта лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;
нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

Указанный перечень, наряду с включением защитительных норм в договоры, отнесен комментируемым законом к обязательным мерам, несоблюдение которых повлечёт отказ в правовой защите обладателя информации в случае разглашения информации, составляющей коммерческую тайну.
Наиболее эффективным является сочетание вышеуказанных мер с факультативными, то есть не отнесёнными к обязательным действующим законодательством, однако становящимися обязательными для исполнения вследствие введения в конкретном учреждении (предприятии).
К таким мерам могут быть, в частности, отнесены:

введение сквозной нумерации технической, технологической и любой иной документации, содержащей конфиденциальную информацию, с проставлением даты нумерации, даты и номера приказа о введении в действие охранных мер;
присвоение всей конфиденциальной документации соответствующего грифа степени её коммерческой секретности («конфиденциально», «коммерческая тайна»), проставляемого на титульном листе, папке или ином материальном носителе документации;
назначение ответственных за хранение конфиденциальной информации лиц;
установление системы допуска работников и частных лиц к сведениям, составляющим конфиденциальную информацию, порядок их регистрации;
введение в действие должностных инструкций по работе с документами или специального (секретного) делопроизводства;
включение в трудовые договоры, коллективные договоры, гражданско-правовые договоры оказания услуг, подряда, а также гражданско-правовые договоры с контрагентами норм, обязывающих работников всех уровней и контрагентов соблюдать установленные правила в отношении информации, признанной коммерческой тайной, и предусматривающие соответствующие меры за их нарушение, в том числе и факультативные;
проведение детального инструктажа работников о порядке работы с информацией, составляющей коммерческую тайну работодателя, а также введение сдачи зачёта на знание требований обеспечения конфиденциальности информации;
хранение в сейфе документации, признанной особо конфиденциальной в силу её особенной коммерческой значимости;
разрешение доступа к информации, содержащейся в компьютерах и иных электронных носителях, только лицам, непосредственно работающим с ней;
проведение контроля за порядком обращения документации: введение составления и оформления сводной описи дел, нумерации и маркировки документов, регистрации рассылок и т.п.;
введение инженерно-технической защиты коммерческой тайны - криптографических методов шифровки информации при телефаксной, компьютерной и телефонной связи, технических средств хранения, передачи и обработки информации, а также создание системы защиты электронной информации (коммерческой информации, накопленной в компьютерных базах данных);
введение обязательной проверки готовящихся публикаций (брошюр, статей, рекламных листовок, пресс-релизов, выступлений, научных и иных публикаций работников), и дачи разрешения руководством на публикацию с точки зрения наличия в них конфиденциальной информации;
запрет выноса с территории, размножения и ознакомления с конфиденциальной информацией в любой форме третьих лиц, а также обязательного согласования таких действий с руководством медицинского учреждения, предприятия в случае производственной необходимости;
введение запрета работникам на право использования документации, разработанной от имени работодателя, включая запрет работникам после увольнения уносить с собой и использовать самостоятельно рабочую документацию и иные материалы, разработанные по заказу работодателя; при этом если информация разработана в инициативном порядке с использованием технических средств, информационного фонда и банка данных работодателя, то право собственности работодателя может быть распространено и на такую информацию также;
установление системы поощрений и надбавок к должностному окладу работников за соблюдение режима конфиденциальности или за принятие мер к предупреждению или пресечению нарушения режима конфиденциальности иными лицами.

Кроме того, обладатель конфиденциальной информации, составляющей коммерческую тайну, вправе вводить определённый порядок уничтожения документов, материалов, носителей электронной информации, содержащей коммерческую тайну (далее здесь - документов), а именно:

уничтожение документов, в том числе черновиков, бракованных листов и испорченных копий лицом, ответственным за уничтожение этих документов (далее - ответственное лицо), с обязательной простановкой отметок об уничтожении в учётных данных документов;
проставление определённой отметки (например, надрыва или перфорации) сданных ответственному лицу документов, черновиков, вариантов и недописанных проектов документов на бумажном носителе и помещение их в опечатанную урну (ящик, портфель и т.п.); при этом в учётных данных может проставляться отметка об уничтожении черновика с указанием количества листов и проставлением подписи ответственного лица и даты; по мере накопления содержимое урны подлежит изъятию ответственным лицом и уничтожению. Периодичность изъятия может устанавливаться ответственным лицом самостоятельно в зависимости от количества документов и условий уничтожения;
уничтожение документов должно производиться в соответствии со сроками и в порядке, определяемом руководством медицинского учреждения, предприятия; решение об уничтожении даётся руководством путём проставления в учётной карточке (журнале) резолюции «уничтожить», подписи и даты;при проведении экспертизы ценности документов перед их передачей на архивное хранение отбор документов на уничтожение может производиться специально созданной экспертной комиссией;отобранные для уничтожения документы должны вноситься в акт уничтожения, сверяться перед уничтожением ответственным лицом с учётными данными и уничтожаться комиссией, состоящей из трёх работников, имеющих отношение к документам, содержащим коммерческую тайну; Акт об уничтожении должен подписываться членами комиссии и сдаваться ответственному лицу; после уничтожения в учётных данных производятся отметки с указанием номера акта, даты уничтожения; уничтожение документов должно производиться путём их измельчения или другим путём, исключающим восстановление текста или содержания документов.

Принятие всего указанного комплекса мер обеспечивает необходимую защиту конфиденциальной информации, составляющей коммерческую тайну, а также исключит в случае спора толкование наличия либо отсутствия адекватных защитительных мер.
Комментируемый закон предоставляет обладателю информации весьма обширные полномочия по охране конфиденциальной информации, составляющей коммерческую тайну, причём права обладателя возникают с момента установления им в отношении такой информации режима коммерческой тайны, то есть комплекса мер, отнесённых законом к обязательным.

Так, обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, при принятии им надлежащих мер в отношении такой информации имеет право:

устанавливать, изменять и отменять в письменной форме режим коммерческой тайны в соответствии с Федеральным законом «О коммерческой тайне» и гражданско-правовыми договорами;
использовать информацию, составляющую коммерческую тайну, для собственных нужд в порядке, не противоречащем законодательству Российской Федерации;разрешать или запрещать доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, определять порядок и условия доступа к этой информации;
вводить в гражданский оборот информацию, составляющую коммерческую тайну, на основании договоров, предусматривающих включение в них условий об охране конфиденциальности этой информации;
требовать от юридических и физических лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, которым предоставлена информация, составляющая коммерческую тайну, соблюдения обязанностей по охране ее конфиденциальности;
требовать от лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, в результате действий, осуществленных случайно или по ошибке, охраны конфиденциальности этой информации;
защищать в установленном законом порядке свои права в случае разглашения, незаконного получения или незаконного использования третьими лицами информации, составляющей коммерческую тайну, в том числе требовать возмещения убытков, причиненных в связи с нарушением его прав.

Важным моментом в регулировании коммерческой тайны является вопрос об ответственности при нарушении режима конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну. Здесь необходимо выделить ответственность, наступающую исключительно за разглашение такой информации, и ответственность за причинение  убытков, возникших вследствие нарушения коммерческой тайны.

Закон предусматривает применение мер ответственности, предусмотренных гражданским законодательством, законодательством об административных правонарушениях, уголовную и дисциплинарную ответственность. Формулировка закона здесь также оставляет желать лучшего - «за нарушение настоящего закона». Можно лишь предположить, что законодатель имеет в виду скорее несоблюдение работником обязательств по охране коммерческой тайны или причинение убытков вследствие её незаконного разглашения, нежели неприменение обладателем информации мер по её защите.
Толкование закона даёт нам понимание того, что дисциплинарную ответственность в виде замечания, выговора или увольнения работодатель вправе применить за факт разглашения конфиденциальной информации, составляющей коммерческую тайну, вне зависимости от того, причинены ли ему этим разглашением убытки: законом предусмотрено, что работник, который в связи с исполнением трудовых обязанностей получил доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, в случае умышленного или неосторожного разглашения этой информации при отсутствии в действиях такого работника состава преступления несет дисциплинарную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (то есть трудовым, поскольку никаким другим дисциплинарная ответственность не предусмотрена). Обращает на себя внимание право работодателя применить к своему работнику меры дисциплинарной ответственности не только в случае разглашения последним собственной информации работодателя, но и конфиденциальной информации, составляющей коммерческую тайну его контрагента (в этом случае при возникновении трудового спора работодателю необходимо будет доказывать принятие обеспечительных мер не только в отношении собственной коммерческой таны, но и в отношении чужой информации, а также принятие подобных мер самим контрагентом).
Под разглашением информации в данном контексте следует понимать действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору.
Возвращаясь к вопросу ответственности работника перед работодателем, следует признать, к разочарованию многих работодателей, вводящих на своих предприятиях штрафные санкции к работникам, что применение штрафных санкций в случае разглашения работником информации, составляющей коммерческую тайну, невозможно вследствие неизвестности данного вида ответственности трудовому законодательству.
Разглашение конфиденциальной информации, составляющей коммерческую тайну, не только работником обладателя такой информации, но и любым третьим лицом можно толковать более широко и понимать под таковым любое действие или бездействие, обладающее следующими признаками:

получение коммерческой тайны лицом, которое знает или имеет основание знать, что данная информация приобретается с помощью неправомерных средств;
разглашение коммерческой тайны или использование коммерческой тайны без разрешения обладателя, однозначно выраженного в письменной форме (данное условие может быть предусмотрено локальной нормативной документацией, поскольку не входит в противоречие с законодательством);
использование неправомерных средств для получения коммерческой тайны;
разглашение или использование коммерческой тайны лицом, которое знало или имело основание знать, что данная информация была получена с помощью неправомерного способа или приобретена при обстоятельствах, обязывающих соблюдать её конфиденциальность или ограничения по её использованию.

Под неправомерными способами получения коммерческой тайны, в свою очередь, понимаются хищение, коммерческий подкуп, дача взятки, введение в заблуждение, нарушение или подстрекательство к нарушению обязательств по соблюдению конфиденциальности, а также собирание сведений, составляющих коммерческую тайну, путём похищения документов, несанкционированного изъятия электронных материалов (в том числе с помощью копирования на собственный материальный носитель), подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений независимо от намерений лица (лиц), неправомерно получившего (получающего) коммерческую тайну, разгласить либо незаконно использовать коммерческую тайну.
Законом предусмотрена гражданско-правовая ответственность органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, за разглашение или незаконное использование этой информации их должностными лицами, государственными или муниципальными служащими указанных органов, которым она стала известна в связи с выполнением ими должностных (служебных) обязанностей.
Гражданско-правовая ответственность (и не только государственных органов, но и любых лиц, чьи неправомерные действия или бездействие повлекло причинение убытков обладателю коммерческой тайны) в данном случае является наиболее действенной мерой ответственности и с точки зрения возможностей реализации права на защиту (исковое судопроизводство в федеральном либо арбитражном суде), и с точки зрения суммы возмещения.
Согласно действующему гражданскому законодательству, убытки могут включать в себя как те расходы, которые обладатель коммерческой тайны понёс или должен будет понести для восстановления нарушенного права (реальный ущерб), так и те неполученные доходы, которые он получил бы при нормальном функционировании гражданского оборота, если бы его право не было бы нарушено (упущенная выгода).
В контексте рассматриваемой проблемы упущенная выгода обладателя коммерческой тайны  является наиболее важной частью убытков, поскольку, возвращаясь к одному из определяющих признаков коммерческой тайны - её действительной и (или) потенциальной коммерческой ценности, становится ясно, что возмещение упущенной выгоды наиболее действенный способ реализовать те коммерческие возможности, которые никогда не будут реализованы либо реализация которых будет существенно затруднена вследствие нарушения права обладателя коммерческой тайны.
Помимо гражданско-правовой и дисциплинарной ответственности за нарушение коммерческой тайны действующим законодательством предусмотрена и уголовная ответственность.
Так, Уголовный Кодекс Российской Федерации (далее - УК РФ) предусматривает целый ряд составов преступлений, так или иначе связанных с нарушением права на коммерческую тайну. 
Статьёй 146 УК РФ «Нарушение авторских и смежных прав» предусмотрена следующая ответственность:
За присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю, - штраф в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательные работы на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арест на срок от трех до шести месяцев.
За незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, - штраф в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательные работы на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо лишение свободы на срок до двух лет.
За то же деяние, если оно совершено группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, либо в особо крупном размере, либо лицом с использованием своего служебного положения, - лишение свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового.
Статьёй 147 УК РФ предусмотрена ответственность за нарушение изобретательских и патентных прав, в частности:
За незаконное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца, разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству, если эти деяния причинили крупный ущерб, - штраф в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательные работы на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо лишение свободы на срок до двух лет.
За те же деяния, если они были совершены группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, - штраф в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо арест на срок от четырех до шести месяцев, либо лишение свободы на срок до пяти лет.
И наконец, статья 183 УК РФ прямо предусматривает ответственность за незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну:
Собирание сведений, составляющих коммерческую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом наказывается штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до шести месяцев либо лишением свободы на срок до двух лет.
Незаконные разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе, наказываются штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет либо лишением свободы на срок до трех лет.
Те же деяния, причинившие крупный ущерб или совершенные из корыстной заинтересованности, наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет.
Если эти же деяния повлекли за собой тяжкие последствия, они наказываются лишением свободы на срок до десяти лет.
В завершение следует отметить, что опыт каждодневной практической работы автора и его коллег в области медицинского права свидетельствует о постоянном и возрастающем интересе медицинских организаций всех форм собственности к защите своей конфиденциальной информации, к созданию локальных нормативных документов, направленных на охрану коммерческой тайны, что характеризует сам институт коммерческой тайны как востребованный в практической деятельности субъектов рынка медицинских услуг и позволяет судить о нём как о своевременном правовом установлении, имеющем большое будущее.


Получить консультацию

Контактная информация

Адрес: Санкт-Петербург, Суворовский пр., дом 33, офис 8
Телефон: +7 (812) 275-6434
E-mail:info@onegingroup.ru